近年來，許多企業(yè)為了規(guī)避法律對“勞務派遣”的限制，開始采用一種新的雇傭模式——勞務外包。這種雇傭模式雖然可以在一定程度上降低企業(yè)的雇傭成本，但也存在很多法律風險。筆者將“勞務派遣”與“勞務外包”進行比較，并從西安勞務外包的優(yōu)勢、實現(xiàn)途徑及可能存在的風險等方面進行詳細說明。
勞務派遣
1. 勞務派遣的范圍和人數(shù)
勞務派遣是一種補充形式，只能在臨時性、輔助性或替代性工作中實施。
時間性是指存在期限不超過六個月;協(xié)助是指為主要業(yè)務崗位提供服務的非主要業(yè)務崗位;替代是指接受勞動者單位的勞動者因脫產(chǎn)學習不能工作，在一定期限內(nèi)因故離職等，可以由其他勞動者代替工作的崗位。
勞務派遣人數(shù)不得超過《勞務派遣暫行規(guī)定》規(guī)定的勞務派遣總人數(shù)的10%。
2. 被派遣勞動者的待遇
《勞動合同法》第六十三條規(guī)定，被派遣勞動者享有與用工單位勞動者同工同酬的權利。接受單位應當按照同工同酬的原則分配勞動報酬。用工單位沒有同崗位勞動者的，參照用工單位所在地同崗位或者類似崗位勞動者的勞動報酬確定。
3.勞務派遣勞動者的侵權責任
根據(jù)《侵權責任法》第三十四條的規(guī)定，勞務派遣期間，被派遣人員因執(zhí)行工作任務給他人造成損害的，由接受單位承擔侵權責任;勞務派遣單位有過錯的，應當承擔相應的補充責任。本條是法律的強制性規(guī)定，不能通過合同條款規(guī)避。因此，用人單位應特別注意派遣工人到工作標準前，進行必要的培訓。
4. 勞務派遣勞動爭議
根據(jù)第十條最高人民法院關于適用法律若干問題的解釋在勞動爭議案件的審判(2),一位勞動者帶來了勞動爭議的訴訟因勞務派遣合同的性能以派遣單位為被告。涉及接收單位的，發(fā)送單位和接收單位為共同被告。
5. 違反勞務派遣規(guī)定的法律責任
依照勞動合同法第九十二條的規(guī)定，勞務派遣單位或者用工單位違反本法有關勞務派遣的規(guī)定的，由勞動行政部門責令限期改正。逾期不改正的，處以每人五千元以上一萬元以下的罰款，并吊銷勞務派遣單位的《勞務派遣營業(yè)執(zhí)照》。接受單位對被派遣勞動者造成損害的，派遣單位和接受單位應當承擔連帶賠償責任。
兩個
服務外包
外包也被稱為外包,外包工作,一般是指企業(yè)根據(jù)合同,將一些非核心的、次要的輔助函數(shù)或外包給外部專業(yè)服務公司的具體實現(xiàn),并支付報酬的使用承包商的專長和優(yōu)勢來提高企業(yè)的整體效率和競爭力的經(jīng)營管理模式。勞務外包有多種形式，如臨時服務、與競爭對手的合作、公關、對外擴張、完整的勞務外包等。通常，一些技術和事務性工作可以外包。因此，目前越來越多的公司選擇外包一些工作，以達到節(jié)約資源成本的目的。
1. 勞務外包相對勞務派遣的優(yōu)勢
(1)低成本。通過外包工作，企業(yè)可以節(jié)省大量的辦公費用，也可以免除大量的社會保障費用，降低軟件和硬件資源的成本，避免企業(yè)管理者在人事管理過程中大量重復的機械工作。其次，由于工作外包性質(zhì)的合同不受勞動法調(diào)整的約束，不需要按照“同工同酬”的標準來分配工資，從側面降低了企業(yè)的勞動成本。
(2)降低就業(yè)風險。與勞務派遣相比，由于勞務外包合同是具有勞動合同性質(zhì)的合同，根據(jù)《侵權責任法》第34條，勞務外包合同下的雇員不需要承擔侵權責任。
(3)人數(shù)不限。與勞務派遣相比，勞務外包協(xié)議不局限于10%的人口。因此，企業(yè)可以減少對財務資源和人力的投入。
2. 勞務外包的法律途徑
(1)機構。根據(jù)《民法通則》的相關規(guī)定，崗位代理人是指接受企業(yè)委托，在授權范圍內(nèi)以企業(yè)名義開展工作，其法律后果直接屬于企業(yè)的外包方。這種方式通常適用于營銷企業(yè)的代理、營業(yè)廳的業(yè)務受理。
(2)承包。《合同法》第251條規(guī)定:承包工程合同是承包人按照定購人的要求完成工作，交付工作成果，定購人支付報酬的合同。合同包括加工、訂購、修理、復印、測試、檢驗等工作。業(yè)務承包是指發(fā)包人根據(jù)企業(yè)的要求完成具體工作，西安勞務外包服務交付工作成果，企業(yè)支付報酬。
(3)兩者的區(qū)別。post契約和post代理之間最大的區(qū)別是，post代理是面向客戶的，而post契約是面向某些事務性工作的。郵政代理人以企業(yè)的名義，郵政合同以外包方的名義。
三個
勞務派遣與勞務外包的區(qū)別
之間的區(qū)別
勞務派遣
服務外包
適用的法律
勞動合同法》
合同法
用人單位
它只能是一個法律實體。而提供派遣員工的單位要求注冊資本不低于50萬元。
它可以是一個法人、個人或其他實體。
勞動者經(jīng)營的責任主體
勞務派遣單位的工作人員必須按照用工單位確定的工作組織形式和工作時間進行工作
承包企業(yè)不得直接管理承包單位的職工，勞動組織形式和工作時間安排由承包單位自行安排和確定
合同馬克
勞務派遣一般都是按照派遣時間和費用標準，按照約定的派遣費用數(shù)額，合同的主體一般都是“人”
勞務外包一般是根據(jù)勞務承包人完成的工作量預先確定的勞務單價進行結算，合同的標的一般是“事項”。
違法的后果
勞務派遣對被派遣勞動者造成損害的，由勞務派遣單位和用人單位依照勞動合同法的規(guī)定，承擔連帶賠償責任
勞動合同訂立單位對勞務經(jīng)營單位的職工不承擔任何責任。勞務外包適用合同法，違約方除承擔違約責任外，還應承擔民事賠償責任
四個
勞務外包的法律風險
勞務外包的目的之一是為了避免勞動風險,和勞動風險規(guī)避的成功取決于勞動外包是合法的:如果是合法的,外包員工的勞動關系屬于承包人,否則,用人單位很難避免相應的法律責任。如果在實際雇傭過程中，用人單位將業(yè)務外包給其他公司，但承包方工人的勞動過程由用人單位直接管理，仍可視為勞務派遣關系。因此，勞務外包會產(chǎn)生以下法律風險:
1. 法院或者仲裁委員會發(fā)現(xiàn)不成立勞務外包的，定義為勞務派遣，發(fā)包企業(yè)和承包人應當承擔連帶賠償責任?！秳趧张汕矔盒幸?guī)定》第二十七條規(guī)定:用人單位以承包或者外包的名義，以勞務派遣的形式使用勞動者的，應當按照勞務派遣的規(guī)定處理。因此，用人單位在實際就業(yè)中對具有勞務派遣特征的工作進行“勞務外包”，可視為勞務派遣并承擔相應的責任。
2. 法院或仲裁委員會認為,勞動外包行為是企業(yè)采取的措施,規(guī)避勞動法律、法規(guī)和勞動外包協(xié)議屬于“合法形式掩蓋非法目的”,所以它是無效的,并進一步認為,外包員工與企業(yè)有勞動關系。因此，雇主需要注意的是，業(yè)務外包一旦成為分包商生產(chǎn)經(jīng)營管理的內(nèi)容，分包商必須退出對業(yè)務的具體管理。具體退出范圍包括:
(1)招聘外包人員，簽訂、終止、解除勞動合同;(2)確定和評估外包員工的薪酬標準;(三)勞動保護、職業(yè)危害保護和社會保險;(4)生產(chǎn)經(jīng)營工作的具體組織，包括工作計劃的制定與執(zhí)行、人員的調(diào)度、工作時間、休息休假、工作安排與調(diào)度等;(五)其他可能導致勞動關系混亂或者對職工身份識別不清的事項。
3.勞務外包后，并不意味著外包員工的法律責任完全由分包商承擔。在某些情況下，雇主仍可承擔連帶責任。除上述可以認定為勞務派遣連帶責任外，還可以認定為安全生產(chǎn)連帶責任。因此，在勞務外包工作中應注意以下幾個問題:
(一)外包業(yè)務涉及資質(zhì)要求的，外包方必須具備相應資質(zhì);(二)具有符合法律規(guī)定的生產(chǎn)組織和管理能力，具有安全生產(chǎn)管理制度和相應的安全生產(chǎn)管理人員，符合安全生產(chǎn)設施的要求，發(fā)放勞動保護用品;(三)自然人和個體工商戶應當謹慎從事勞務外包。
與勞務派遣相比，勞務外包有很多優(yōu)勢，但是當企業(yè)采用這種新的模式時，仍然要根據(jù)自身的需要來考慮，而不僅僅是考慮成本節(jié)約。勞務外包就業(yè)模式仍存在諸多風險和缺陷。在企業(yè)的實際就業(yè)中，要合理規(guī)劃，規(guī)范管理，審慎風險，避免不必要的損失。
